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论民事审判权作用范围-诉讼法专业论文

作者:shengrdq | 发布时间:2021-04-18 04:25:28 | 浏览次数:

要与研究民事审判权的根本目的相结合.以期更好地履行审判权,更好地解决纠

要与研究民事审判权的根本目的相结合.以期更好地履行审判权,更好地解决纠 纷,保护人权。因此,在研究民事审判权的作用范围是有必要对其进行法理分析。

 首先,从民事诉讼的目的角度柬考察民事审判权的作用范围,解决纠纷说更 符合我国的实际情况,合法而妥适地解决纠纷不仅是当事人的需求,也是法官特 别关注的。现行的主管制度的不当运用使大量的纠纷被排除在法院之外,当事人 的诉权得不到保护,而民事审判权的作用范围的界定更符合民事诉讼目的纠纷解 决说的要求。其次,从诉之利益的理论角度考察民事审判权作用范围。诉的利益 理论是将民事纠纷引进民事诉讼的理论,是关于民事诉讼出发点的理论,诉的利 益是民事审判权行使的前提,并且诉的利益的本质和民事审判权作用范围的本质 一致。而且诉之利益和民事审判权的作用范围处于动态的相互适应过程,可以说, 诉的利益产生审判权的需要,审判权则为诉的利益提供了保障。第三,既判力理 论是关于诉讼终结点的理论,结合审判权来说,就涉及到审判权的作用何时结束 的问题。因此,既判力对民事审判权作用范围的影响就是使某一具体的案件失去 可诉性,排除民事审判权的作用范围,要求双方当事人和法院都要严格遵守。第 四,我们要考察相关原则,因为原则是贯穿于制度全过程的规则,确立合法有效 的原则,可以从宏观上指导民事审判权作用范围的界定。接近司法权是公民的合 法权益遭到侵犯时,可能自日往司法机关提起诉讼,寻求保护的权利。该项权利己

成为国际上的一项普通人权。在我国,明确规定这一原则并予以落实,对于保护 诉权,萨确及时地解决纠纷都有积极作用。另外,司法最终解决原则也是在界定 民事审判权时需要遵循的原则。所谓司法最终解决是指任何其他机构解决不了的 纠纷都可以通过诉讼柬解决,法院通过诉讼解决纠纷是最后手段,具有摄高的权 威。界定民事审判权的作用范围要按照保障公民接近司法救济和刊法最终解决原 则来进行。作为民事审判权作用范围之内的案件,需要符合最起码的三个标准: 纠纷主体的平等性、法律的可介入性,和诉之利益。在这些理论、原则和标准的 基础上,才能科学地界定我国民事审判权作用范围。

界定我国民事权作用范围应采取以下几项措施:第一,革除权力本位的司法 观,树立科学的现代司法理念。要建立队园家本位、社会本位和个人本位并重的 多元的法律观。第二,在宪法中明确裁判请求权,为诉权保护提供宪法依据,尤

其是防止审判权对当事人诉权的任意侵犯与剥夺。第三,在法律中规定以诉的利 益作为主要的评判标准,结合另外两个标准(诉讼主体的平等性和法律的可介入 性)束具体分析,同时要注意诉的利益枉生成新的权利方面的特殊意义,一方面 应给予当事人异议的权利,另一方面要扩大民事诉讼的功能,尽量扩大诉的利益。

第四,对相应事项进行排除。在界定民事审判权作用范围的同时,相关制度的完

第四,对相应事项进行排除。在界定民事审判权作用范围的同时,相关制度的完 善与建构必不可少。从我国现实的情况出发,需要完善起诉制度相关标准.比如 当事人的区分,确定当事人的条件以及起诉证据的辩证分析。相应的,法院对于

当事人的起诉所采取的立案制度标准也需要重新建构,将立案审查制改为立案登 记制是诉讼发展的必然趋势。但就目前而言,现实当中存在的问题不可能一蹴而 就,应逐步建立立案登记制。最后,如果法院和当事入就案件是否属于民事审判 权的作用范围发生的纠纷,均应纳入到诉讼程序中解决,而当事人峰持认为应由 法院来解决或认为法院越权受理时,当事人有权在上诉法院作出判决后向最高人 民法院上诉即提起宪法诉讼,以要求确认其在案件中获得司法救济的权利或认定 法院超越审判权的作用范围。

关键词:审判权民事审判权作用范围

III

AbstractAs

Abstract

As the important one among national public powers,the trial power is often authorized to courts in form ofthe Constitution or statutes;as a important part ofthe trial power,the civil trial power burdens the function of resolving disputes between equal subjects。The function range ofthe civil trial power is the first gateway through

which disputes step into courts,it hampers the party from using suit fights,and

becomes m important stalldard that measoFes the law-ruled culture ofa nation as well

as the depth ofrealizing the culture.TtIerefom it has significant meaning to research the function range ofthe civil trial power.

The civil trial power in China is called∞‘'Competence of the Civil Trial Power'’thoeretieally.Influenced by the civil procedure law of pr}USS&We apply such a justice ideal as‘‘authoritism”in aspect of Competence.,but the ideal is active and compulsive which deviates such trial power’S character as passivenasss This article deems that we should refer to overseas regulations about the civil trial power,

change current competence systems,rnlew justice ideals,definitely lay the request dght ofadjudication in the Constitution,and build up corresponding fitting systems in ordertobetterexertthe roleofthe civiltrial power.

Ill the purpose of civil suits,the function range of the civil trial power better corresponds with such a purpose as resolving disputes.Improperly using current competence systems excludes a large number ofdisputes from courts,SO suit^gtlts of party Call’t be protected;defining the function range of the civil trial power helps to involve more disputes in the function range Next,the function range directly relates to the thoery about interests of suits and the theory about decided force ofjudgment.

The theory about interests of suits involves civil disputes in civil suits,and it’S the

theory about the stasting-point of civil suits;the theory of decided force ofjudgment

is that about the end of civil suits.The two theories directly dedde the width and depth ofthe function range ofthe civil trim power.Thus this article will look for the

theoretical fuudation ofthe function range from above lwo theories.

A研nple is the rule throughout total systems;setting legal埘nples may teach

to

to define the f1Inetlon range of the civil trial power."The right of acoess to justice'’ has became m international usual human dght:correspondingly,guarding parties to get access to jusfice help is the natural meaning of national suit systems.Therefore defining the function range of the civil trial power should exert this prinple.In additionit’sthelastmethod ofresolvingdisputesfor courts usingthejusticeformto resolve disputes,and defining the function range should also follow such a prinple as ‘'justice is the ending'’.

May above prinples and theories be absorbed and applied or not?Through analysing competence systems,this article deems that it has the possibility and the actual SerLse to define the function range ofthe civil trial power in our courtry.It’S the key to protect parties’legal rights and interests,keep the authority of justice and realize the purpose of suits that how We properly define the function range for our constitutional strUcture and legal customs.

Fistly,we should get dd of such a justice opinion as‘"the power is fundamental”,and build up scientific justicE ideals.To meet the demand from the CUtTCnt law.ruled circumstance,we should change into the justice ideal of emphasizing that the nation,society and individual are all fundamental in law systems.

Corresponding with nationalism,modern justice ideals should emphasize that the sword of justice is a sharp weapon by which the society defends itself and citizen

keeps their rights.

Secondly,we should express the request right of adjudication in the Constitution definitely.The request right of adjudication includes the right of petitioning thejustice and the right ofacquiringjust trials.As a basic procedural right

of citizen,the request right directly relates to the position of suit rights.The

constitution ofsuit fights gives the evidence for the definition ofthe function range of

the trial power.

At last。we should set“the interests of suits’’as the primary evaluating standard in law.That a concrete c《lse belongs to the function range of the civil trial power 01"not,is decided by that the case includes the interestsof suits or not.VVhen

identifying the interests of suits,we should one hand entitle parLy the right of

V

disagreement

disagreement and expand the prinples ofcivil suits’function and expand the interests

ofsuits as possible as we can.

Otherwise,we should definitely expel the facts that limit the interests range of suits.Such facts include in outline.(1)the salne case caIl’t be heard again ifit’s heard completely;(2)the case for which law forbids action;[3]the compulsive procedures beyond civil procedures.

At the same time of defining the function range of the civil trial power,it is necessary to complete and build up relative systems.Starting from the actual situation of 0111"courtry,we need t0 complete relative criterions in the action system,for example differentiating criterion between parties,the terms about identifying parties, and dialectical analysis ofevidences ofaction.

CorrespOndingly the eritetion about accepting case that the court applys in party’s bringing action,needs to be builded again;it’s the necessary developing tide of suits that the checking system oll accepting a case is changed into the registration

systemlon accepting case.But according to the CUlTent national condition,this

article deems that we should build up the registration system on accepting a case step by step,not with one step into position.When the court and party has the disagreement about that the case belongs to the function range ofthe civil trial power or not.1aw should set essential helping methods so∞to resolve disputes;the author gives her opinions in this article about it.

h1 all the research about the function range of the civil trial power includes rich suit value and great actual sense;it needs scholars in the legal class to make further probes.

Key words=trial power eivil trial power function range

引 言

民事审判权的作用范围是民事诉讼立法与司法中的一个基本问题,凶其地位 重要,引起了各方的广泛关注,但我国民事诉讼法理论界对此进行深入研究的并 不多。在新型诉讼日益增多酌现实情况下,虽然我国宪法明确规定了人民法院是 行使审判权的唯一主体,但审判权的界限和作用范围到底如何却并不明确。如何 实现民事诉讼解决纠纷的目的,引发了笔者的思考。

在对审判权、民事审判权等基础概念界定的基础上,笔者对我国和国外民事 审判权的相关规定进行了考察,借鉴国外的民事审判权作用范围的规定,提出了 民事审判权作用范围的概念。鉴于我国现行民事主管制度存在的诸多问题,相比 较而苦,民事审判权作用范围的界定却有其独特的理论价值及现实意义。它不仅

体现了法院审判秘的独立,而且体现了当事人主义与职权主义诉讼模式的融合以

及诉权与审判权的分权与制约等法律理念。

 在建构具体民事审判权的作用范同时,考虑存保护诉权、促进效率、实现公

正的目标下,要革除围家本位的司i土观,尽力维护人们(尤其是弱势群体和成员) 平等接近司法的宪法基本权利,使许多新型的纠纷纳入到民事审判权的作用范围 之内,司法最终解决原则能够深入人心。为了保障民事审判权作用范围能落实到

位,笔者提出了完善现行的起诉制度,同时逐步建立立案登记制度的思路,针对

当事人与法院认识不一的民事审判权作用范围问题设计了相应的救济途径。

 本文共四万余字,分为以下三个部分: 第一部分为民事审判权作用范围概述。首先对审判权以及民事审判权作了全

面介绍,随后引出了民事审判权的作用范围的概念。通过介绍世界各国对民事审 判权的表述及内涵的不同规定,对比评价得到相应的启示。这一部分的写作的目 的是从民事审判权作用范围的探讨中发现我国现行主管制度存在的问题,同时总 结我国明确界定民事审判权作用范围的现实意义和可行性。

第二部分是对民事审判权作用范围界定的法理分析。首先.从民事诉讼目的 的角度考察民事审判权作用范围的界定,认为界定民事审判权的作用范围符合民 事诉讼解决纠纷的根本日的。其次,从诉的利益理论以及既剀力理论的角度探讨 界定民事审判权的作用范围的理论基础。再次.保障当事人接近司法救济的原则 和司法最终解决原则作为界定民事审判权应当遵循的基本原则。在此基础上,引 出确定民事审判权作用范罔的三个基本标准:可司法性、平等性和须有诉的利益。

第三部分是建构我国的民事审判权的作用范围。从以下几个方面进行探讨:

第三部分是建构我国的民事审判权的作用范围。从以下几个方面进行探讨: 首先提出了界定我国民事审判权的具体措施包括司法理念的变革、诉权的宪法化 以及明确规定诉的利益作为评判民事审判权有无的标准。当然,一项制度的确立 需要相关制度的完善和建立,同样民事审判权作用范围能够发挥作用也离不丌起 诉制度、立案制度以及相应的救济途径的有效发挥作用。

目前,我国理论界鲜有对民事审判权的作用范围的专门著述,笔者通过理论 分析,对该问题进行了认真的探讨,大胆提出了不成熟的见解,以期对民事审判 权的理论有所突破。由于资料的缺乏以及本人知识结构理沧水平的局限,文中提 出的诸多观点难免有疏漏、偏颇之处,仍需进一步论证。谨此希望本文能对民事 审判权作用范围的研究尽一份微薄之力。

第一部分民事审判权作用范围概述审判权作为国家公权力中一项重要的权力,往往通过宪法或法律的形式赋予

第一部分民事审判权作用范围概述

审判权作为国家公权力中一项重要的权力,往往通过宪法或法律的形式赋予 法院来行使,其具有独立性、中立性、消极性和终局性的特点。在审判权概述的 基础上,本部分进~步阐述民事审判权的基本含义,指出民事审判权的具体内容, 民事审判权与诉权共同形成互动的机制,作用于民事诉讼的全过程。民事审判权

的作用范围是本文提出的一个概念,这一概念的提出是基于民事审判权和诉权的

互动关系而起,也更符合民事诉讼的本质属性。

一、审判权的概念及特点

(--)审判权的概念

在英语术语中,审判权与司法权、管辖权均出自同一概念(jurisdiction), 系指法院审理和判决案件的权限。

司法权是与立法权、行政权平行的一个概念。无论是社会主义国家,还是资 本主义国家,国家作用的基本内容、分类和方式都是共同的,即部分为立法作用、 行政作用和司法作用。。立法权、行政权和司法权尽管不是一个国家公权力的全 部,但它无疑是公权力的晟基本的形态。立法机关通过或者形成法律规范的方式 调整社会关系,法律规范的内容为权利义务,其涉及到社会成员的利益,需要平 衡、照颐和反映社会成员中不同政治力量的利益,协调不同政治力量对比关系, 因此,立法作用的特性是民主。只有在不同政治力量的充分表达与妥协的基础上 形成的法律具有正当属性和具有实施的基础。行政机关通过严格实施、执行既定

的法律规范调整社会关系,行政机关通常情况下不得创制或形成法律规范,因此, 行政作用的特性是效率。行政机关在授权范围内依掘法律规范针对社会生活中的 具体事项尽快作m处理以保障由法律阁范已经确定的当事人的权益。法院通过依

据法律规范裁判社会生活中发生的纠纷,以保障和实现由法律规范已经确定的当 事人的权益。因此,司法作用的特性是公正。

在我国,自清束开始的法律变革运动,仿袭西方资产阶级国家的政治制度, 将司法权从其他国家权力中独立出来,清政府颁白的法院编制法就规定各审判衙 门独立行使司法权,行政主官及检察官不准违法干涉。新中国成立后,全盘借

用了前苏联的司法制度,造成一种泛司法化的现象,习惯上将公安行政机关、检

。胡锦光:t论审削收的界限,.栽《.扣『南政法管理干部学院学撤》,2003年第3期。

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察院、法院和司法行政机关称为司法机关,将上述机关行使的权力称为司法权。。事实上,审判权(司法权)有与其他权力截然不同的特点。

察院、法院和司法行政机关称为司法机关,将上述机关行使的权力称为司法权。

。事实上,审判权(司法权)有与其他权力截然不同的特点。

(二)审判权豹特点

1、独立性是审判权的基本特点 审判权应该而且必须独立,“如果司法权不同立法移c和行政权分立,自由也

就不存在了。如果司法权和立法权合二为一,则将对公民的生命和自由施行专断 的权力,因为法官就是立法者。如果司法权与行政权合二为一,法官便将握有压 迫者的力量”。。马克思指出:“法官除了法律就没有别的上司”9,这些比喻和

说法精辟地道出了法院在国家法治进程中的至高无上的地位和法官在司法领域 中的至尊位置。正是由于司法权的位尊、权圣,所以它就容不得他人柬指使与干 涉,独立性是审判权的基本特点。

2、中立性是司法权核心性的特点

如果说独立性是司法权政治生命的话,那么中寺性就是司法权核心性特点, 是司法权法理存在的基础和灵魂。司法权的中立性是司法权内在特点的体现,反 映了司法权不同于行政权、立法权的本质特征。司法权的中立性是指法院和法官 对于法律实施过程中所发生的各种主体之『自J的纠纷,以中立的身份和地位,依公 正、科学的司法程序,居中加以解决。它既不作为纠纷任何一方当事人的组成部 分,也不主动介入纠纷之中。

为什么说中立性是司法权的核心性特点呢?因为,人类在远古时代发生矛盾 纠纷,往往是设立起长老、族长这一机制来解决的,即双方发生矛盾争执时找受 人尊重和尊敬的长老、族长来裁断是非。到了文明的时代,才设立专门机构来处 理人类的纠纷。不论是长老、族长机制还是后柬的专门机构机制,其角色都足被 动和中立的,即有诉求才受理,才按中立立场,以中立身份.依中立原则柬裁断 双方的纷争。而人们尊重、服从这些裁断机构也在于相信它是超然于纠纷各方, 不偏不倚,中立及公平的。可见,中立是作为裁判机构存在的法律理由和价值核 心。

3、审判的被动性(消极性)是审判权的权成性特点

。孙万胜:‘·dj土权的泣埋之维》.泣律山版社2002年版.第6页。

。盂德斯鸠:《论沾的精神)(卜册),商务印书馆1982年版,第155页.

。马克思:I第六届菜茵省议会一卜的辩论扎t马克思崽桔斯争集》幂一卷.人民H{版{_l:1961年版,第54页。

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西方有句谚语;“法院不得对于未向其诉求的事项有所作为”,而中国也有

西方有句谚语;“法院不得对于未向其诉求的事项有所作为”,而中国也有 这样的俗语:“不告不理”、“民不告,官不究”。案件和争议的存在是审判权 行使的前提条件,没有争议,审判权不能主动行使;即使有争议,如果当事人不 提交法院,审判权仍无用武之地。“有纠纷方有司法意昧着许多事务不属于法院 管理的范围”。。司法权的这种特征与立法权和行政权形成鲜明的对照。立法机 关应当积极主动地立法,为社会生活提供可以遵循的行为规范,行政机关应当积 极行政,以完成立法机关赋予自己的使命,否则,它们便有失职之嫌。而法院恰 恰相反,违背审判的被动性特征,主动出击,不尊重当事人的诉讼权利,就会超 越职权。步入误区。

4、审判的终局性(权威性)是审判权的价值性特点

这表现为两个方面:其一,司法裁决一旦作出,就应立即产生既判力、拘束 力,任何个人和组织都不得随意挑战司法的权威;其二,司法权应该对所有的公 共权力,甚至立法机关的行为是否符合宪法等有权进行判断,只要有异议,最后 的判断应以司法权的判断为准。司法是维护社会正义、实施权利救济的最后一道 防线,从一定意义上说,法院判决应该具有绝对的权威性,各方当事人必须遵从。

(三)审判权的范围划定

有学者认为9,审判权的范围由三个层次的关系划定: 第一,困家与社会(亦即公权力与私权利)之问的界线。立法将哪些社会冲

突纳入司法管辖范围,而将哪些纠纷留给社会自治,取决于国家干预社会生活的 主观愿望和客观可能性。

第二,审判机关与其他国家机构(办即公权力与公权力)之怕j的界线。为避 免第一层次所界定的权利不会在公权力之问的相互争夺或相互推诿中遭受损害 或落空,公权制衡的技术进一步划定了司法权在国家权力结构中的具体份额,这

一份额取决于政府和社会对司法权的依赖程度及其为之提供的资源支待。并反过 来决定着审判权在承担社会冲突解决方面的能力。

第三.法院之问的界线。各法院之倒在管辖具体案件方面的具体分工,取决

于公正目标下的“两便”考虑和各法院之间工作负担均衡等因素。笔者赞同这一

。贺卫方t《哪沾的理念与制度》.中困政法人学 版;}】=1998年版+第107呱。

。傅郁林:《民事诉讼受件0审查程序——以民事市判权的范吲为核心》,见北人法律信息嘲

www.hinalawinfo.eoln,见2005年9月14f{和2¨{的人民法院撤。

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观点。二、民事审判权概述

观点。

二、民事审判权概述

(一)民事审判权的概念、内容、特征及功能

l、民事审判权的概念 所谓民事审判权,就是法院对民事案件进行审理并通过审理对案件作出裁判

的权力。运用国家权力解决平等主体之问的财产关系和人身关系的争议,是民事

诉讼的本质特征,由人民法院代表国家柬行使的这个权力就是民事审判权。

民事审判权具有丰富的内容,一般包括:受理起诉权、调查证据杈,诉讼指 挥权、特定事项处分权、民事裁判权。民事审判权是法院参加民事诉讼的根据, 是法院在民事诉讼中进行审判行为的基础。可见它与当事人的诉权直接相关。与 诉权共同构成完整的民事诉讼机制,保障诉讼的有序进行,维护当事人的正当权 利和合法权益,保障国家有关法律制度的贯彻执行。从作用上讲,民事审判权是 国家用以解决民事纠纷的一种国家权力;从形式上讲,它源于国家宪法和法律的 规定;从实质意义上说,民事审判权是民众赋予国家通过法院来行使的一种权力, 是服务于当事人诉权的一种权力,是保障当事人的诉讼权利和实体权利得以实现 的手段。”

2、民事审判权的特征 (1)民事审判权的丰体是唯一的。(2)民事审判权剥象足特定的。(3)

民事审判权启动是被动的。(4)民事审判权运行的程序性。(5)民事审判权行 使的独立性。(6)民事审判权对双方当事人作用的中立性。(7)民事审判权解 决民事纠纷结果的终局性。

3、民事审判权的功能

(1)是法院参加民事诉讼的根据。(2)是法院在民事诉讼中进行审判行为的基 础。(3)与当事人的诉权共同构成完整的民事诉讼机制。(4)保障诉讼的有序进行, 维护当事人的J下当权利和合法权益,保障国家有关法律制度的贯彻执行。

4、民事审判权具体内容 理论界一般认为,民事审判权的内容包括以下五个方面。:

。江伟土编:‘民事诉讼让》,高等教育¨{版社、北京大学m版社2000年版,第18页.

。旺伟主编:t民事诉讼法轧商等教育iI;版_}I=2【loo年J氍,第10Ⅲ。

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(1)受理起诉权所谓受理起诉权,是指人民法院对当事人的起诉进行审

(1)受理起诉权所谓受理起诉权,是指人民法院对当事人的起诉进行审 查并决定是否受理的权力。其具体内容包括:对起诉的审查权和决定是☆立案权。

 (2)调查证据权所谓调查证据权,是指法院依法对案件的有关证据进行 调查的权力。法院的调查权主要表现为:自行调查权和委托其他法院行使调查权。

(3)诉讼指挥权诉讼指挥权具体又包括确定有关诉讼参加人参加诉讼: 指挥整个诉讼按法定程序和法定方式进行;指挥当事人和其他诉讼参与人行使诉 讼权利和履行诉讼义务。

(4)特定事项处分权在民事诉讼中具体涉及这样的一些内容:为了保证 审判公正和法院判决的正确性而对有关事项作出处分:为了保证当事人的诉讼权 利得到充分的行使,保证诉讼能顺利的进行而对有关事项所作出的处分;为了保 证权利人的权利得以实现或实现法律文书而作出的处分。

(5)民事裁判权 民事裁判权指在民事诉讼中具体表现为法院对案件程序 问题的裁定权和法院对案件实体问题的判决权。包括民事裁定权和民事判决权。

 以上五项内容中,本文着重从民事审判权的第一项内容受理起诉权来阐述。

 民事审判权作用范围与受理起诉权关系晟为密切,因为受理起诉权的有效行使,

才有以下四种权力的正确运用。

(二)民事审判权与主管之间的联系

我国学者对民事诉讼主管制度的概念有比较一致的认识,“民事诉讼中的法 院主管,是指人民法院审判法律规定的范围内的民事案件、经济纠纷案件的权限, 即确定人民法院与其他国家机关、社会团体之问解决民事纠纷的分工。”。

民事主管与民事审判权的关系,从现行法律规定的来说,诉讼主管范围的大 小直接决定了法院审判权范围的大小。凡是属于诉讼毛管范围之内的纠纷,法院 都可以行使民事审判权,两者有着一致性。但是法院的民事审判权的范围要比民 事主管的内涵要广泛的多,民事审判权的范围在法院的职能上还有其他含义,具 体审判中民事审判权的范围要受当事人的处分权和辩论权的限制,法官只能在当 事人提出的事实和证据的范围内行使审判权,法官只能在当事人在辩论过程中所 提供的信息处理案件,不能超出当事人没有提出的事实或证据判案,既使法官行 使自由裁量权,所以民事审判权的范围的内容比诉讼主管要大要多。

。柴艟邦主编:‘中国民事诉讼法学》。中国人民公安大学n{版社1992年版,第127页.

(三)民事审判权与诉权的关系诉讼在本质上是建立在双方平等对抗基础上,由中立的第三方运用国家赋予

(三)民事审判权与诉权的关系

诉讼在本质上是建立在双方平等对抗基础上,由中立的第三方运用国家赋予 的审判权就争议予以裁判的规则、制度。典型的诉讼包含有两层不同的诉讼主体 结构:一是审判权与诉讼权的关系结构.强调平衡、制约;二是诉权相互之间的

关系结构,强调平等、对等。。审判权作为解决冲突的最后手段,所有类型的社 会冲突,最终是以诉讼的形式提交法院,审判权的最大特点是被动性,按此,诉 讼程序的启动、运行、和终结应决定于当事人,当事人未主张的事实,法院不得 认定,法院必须在当事人主张的范围内进行裁断。可见,审判权的被动性含有审 判权受诉权制约之意。

诉权主体及其行为与审判行为之删的相互作用,表现为两个方向相反内容各 异的过程。诉权主体对审判权的作用,是指诉权主体根据自身需要,实施权利性 诉讼行为,启动、推进、参与诉讼程序,在诉讼价值客体身上显现和直观自己的 本质力量,从而实现自己的诉讼目的。需要的满足是诉权主体实现权利并体现其

主体性地位的过程。在此过程中,诉权主体把审判行为作为满足需要所不可或缺 的条什,审判权的存在对于诉权主体的价值也得到充分体现。

诉权主体运用诉讼程序,是为了满足自己的诉讼利益和需要。在民事的诉讼 形态巾,主体的诉讼利益表现为解决权利争执的需要。由此诉权主体具有相互对 立性、竞争性,其诉讼利益也往往是相互冲突的。在诉讼需要的满足过程中,诉 讼目的也就包含其中了。审判行为必须服从和服务于诉权主体需要的满足过程 因此说,在诉讼价值关系中,审判权的性质,功能一方面能够满足诉权的利益、 需要、目的,一方面也以其自身的规定性制约着诉权主体。

三、中外关于民事审判权作用范围的规定及综评

民事审判权的作用范围亦即法院受理民事诉讼案件的范围,是各国确立民事 审判制度时,都矍首先考虑的问题。我国没有民事审判权作用范围的明确规定, 借箍前苏联的模式,民事审判权在我国民事诉讼理论上称为“民事诉讼主管”。

。樊崇义主编;‘诉讼原理》,法律出版社2003年敝,第143负。

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2--)我国民事审判权作用范围的规定体现为主管制度根据我国民事诉讼法第3条的规定,人民法院受理公民之间、法人之间、其

2--)我国民事审判权作用范围的规定体现为主管制度

根据我国民事诉讼法第3条的规定,人民法院受理公民之间、法人之间、其 他组织之问以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼。由此可将 民事诉讼主管的标准具体化为以下两个方面:

1、丰体标准,这一方面指提起民事诉讼的主体是公民、法人和其他组织, 其中包括外国公民、企业、组织和无国籍人:另一方面是指主体之问在法律地位 上完全平等,相互没有隶属关系,各自有表达利益意愿的自由。

2、内容标准,即纠纷内容只能是民事领域内的财产关系和人身关系争议, 也就是民事法律关系争议。根据上述标准,一般认为我国法院主管的民事案件主 要有以下几类:

(1)民法调整的财产关系和人身关系发生纠纷的案件;(2)婚姻法调整的 婚姻家庭关系发生纠纷的案件;(3)商法调整的商事关系发生纠纷的案件;(4) 经济法调整的部分经济关系发生纠纷的案件; (5)劳动法调整的部分劳动关系 发生纠纷的劳动争议案件; (6)法律规定由法院运用民事诉讼法解决的其他案 件,主要包括选举法和民事诉讼法规定的选民资格案件及民事诉讼法规定的宣告 失踪案件,宣告死亡案件,认定公民无民事行为能力或限制民事行为能力案件, 认定财产无主案件和企业破产案件等。

在上述各类案件中,前5类均为民事权益争议案件,第6类为非讼案件和选 民资格案件。其中,民事非讼案件(宣告公民失踪,死亡案件。认定公民无民事 行为能力或限制民事行为能力案件,认定财产无主案件)虽以不存在民事权益之 争为特征,但这类案件所涉及的均为民事法律关系.即涉及的是人身权、财产权 问趣,具体表现为民事法律关系的某些要素(主体、客体、内容)处于不确定状 态,通过法院的审理,对不确定的民事法律关系中某些问题以判决的形式作出宣 告,从而消除不确定状态,保障民事流转的顺利进行,保障交易安全,甚至直接 实现民事权利。”

(--)国外关于民事审判权作用的范围的规定

1、静苏联等社会主义国家及俄罗斯关于民事审判权作用范围的规定

。蔡虹:‘法院土管苷十问题研,‘).载陈光中主编:‘诉讼法理论与实践,(民事行政诉讼卷).人民法院出 版社2000年版.第4s@贞,

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“民事诉讼主管”这一概念主要存在于前苏联及东欧国家,在这些国家的

“民事诉讼主管”这一概念主要存在于前苏联及东欧国家,在这些国家的 民事诉讼立法中,往往都单设有主管的章节。通过主管制度来划清审判机关与其 他国家机关,社会团体在解决民事纠纷的权限,解决权利纠纷并非司法机关的专 利。与此同时,还存在许多例外情况,即把民事权利纠纷不规定在法院的主管范 围内,而作为其他机关,特别是行政机关、国家公断处,各主管部门公断处以及 争议评议委员会等机关的权限。

关于法院主管民事案件的范围,各社会主义国家民事汗讼法规定也不尽一 致,但确定法院主管的标准大体相同。这些标准主要依据法律关系的性质和诉讼 主体的特点,并往往是两者的结合。1961年《苏联各加盟共和国民事诉讼纲要》 第4条规定,民事、家庭、劳动和集体农庄法律关系中产生的争议,只要争议的 一方当事人是公民或集体农庄,就由法院主管。因行政法律关系中产生,但法律 划入审判机关权限内的其他案件,都由法院管辖。再如罗马尼亚《民事诉讼法》 和《匈牙利人民共和国民事诉讼法》确定法院主管的标准与苏联大致相同,不I云4 的是,企业机关之间的民事争议,苏联完全划归仲裁机关主管,这类案件匈牙利

完全由法院主管。罗马尼亚则是按诉讼标的价额来划分法院与仲裁机关的主管范 围:诉讼价额在2500列伊以下的民事争议由仲裁机关主管。

苏联在处理主管fⅡj题时,常常采用以下几个规则”: 一是法院优先主管的规则。苏俄民事诉讼法第28条规定,如果有若干个相

互联系的请求统一提出,其中有的归法院主管,有的归公断机关主管,则所有这 些请求都由法院审理。二是由当事人协商移送主管的规则。苏俄民事诉讼法第 27条规定,根据法律或国际协议的规定,由民事法律关系产生的争议,可以通 过当事人协商移送仲裁机关解决。但是对专属管辖的案件不能协商移送(苏俄民

事诉讼法典第119条)。三是有条件主管的规则。某些由法院主管的案件,只有 当原告遵守法律规定该类案件在法院外调解争议的程序,当被告不予满足原告的 请求时,法院才能受理。四是选择主管的规则。法律对某些种类的案件还规定了 选择主管。在这类案件中,利害关系人有权按照他们自己的选择,或者向法院, 或者向法律规定的其他机关提出请求保护被侵害或者发生争议的权利,例如,公 民之问的财产争议案件,虽然由法院主管,但是总额不超过50卢布的财产争议, 可以通过双方当事人之问协商,交由同志审判会解决。

2002年俄罗斯民事诉讼法典改变了可依利害关系人申请提起诉讼,而且检 察长或者国家机关、工会、企业、组织和个别公民为保护他人利益也可以提起诉

。张车建:‘民事诉讼主管制度研究',见中国期刊I叫b姐;丛b出血in西蝉垡翻D盟堡博士坝士酷正库。

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讼的情况。严格限定非利害关系人起诉的条件:检察长有权请求法院维护公民、

讼的情况。严格限定非利害关系人起诉的条件:检察长有权请求法院维护公民、 不确定范围人的权利、自由和合法利益,但这种请求仅在公民由于健康状况、年 龄、无行为能力和其他正当原因不能亲自向法院提出请求时才能由检察长提出, 在法律规定的情况下,国家权力机关、地方自治机关、组织和公民有权向法院提 出请求,以维护他人的权利、自由和合法利益,但前提是该他人是无行为能力或 未成年人时,国家权力机关、地方自治机关、组织和公民才可以主动提出请求。

 可见,在审判权的作用范围问题上,俄罗斯的民事审判权更体现了诉权对审判权 的制约,表现出了审判权的本质属性。

2、英美法系国家关于民事审判权作用范围的规定

英美法系国家的理论很少研究主管问题,法律上也不做详细规定。实践中, 允许通过判例形成新的权利,只要原告提出声明,自己的权益受到侵犯,法院就 可以受理并审理。这种以案件事实为出发点的“事实m发型”诉讼给审判权的作 用范围留下了广阔的空间。

美国是复合制国家,是英美法系的典型代表,其法院组织系统实行“双轨制” (I)ual System).即区分联邦法院系统(federal court)和州法院系统(state court)。因此,其法院管辖权分为联邦法院管辖权和州法院管辖权,我们以联 邦法院管辖权作为考察对象,美国有关管辖权的概念实际上己涵盖了我国民事诉 讼中有关主管与管辖两个概念的内涵。在美国,旨在限制联邦的法院受理事项的

法律原则称为“可裁判性”(Justiciability)原则。而所谓具有“可裁判性” 的案件是指可以被联邦的法院适当地听证并作出裁决的案件。一项争议需具有 裁定判定性,必须具备下述条件: (1)必须存在宪法第3条意义内的案件或争 议。这些争议必频涉及真正相争或对抗的当事人:必须存在一项可起源于法定事 实情形的可被承认的合法利益;争议的问题必须是可以通过运用司法权力加以解 决。。(2)原告必须具备诉讼资格(shanding),即当事人在案件的最终结果中 有足够的利害关系。(3)案件具有成熟性(ripeness),或司法审奁的时机已经 成熟。(4)案件仍具有实际意义的(survive),诉讼事由消失(moot)的案件 小再具有可司法性。(5)案件不能构成政治闯题。。

(1)案件或争议 什么是“案件或争议”?最高法院试图用以下方式对此概念予以界定:“争

。【荚1被得·G·伦斯特洛蝌:‘黄国法律辞典},贺■方等译·中国政法大学出版社1998年版·第7页。

。【期爱德。母兹:《盖日联邦法院的权力和法院命令的执行'.载束冰编:‘程序、正义与现代化)·中国政

大学}I;版社19%年J彀,第212 jic。

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议”存这里是指适合法院作出决定的争议。因此,具有裁判性的争议不同于假定

议”存这里是指适合法院作出决定的争议。因此,具有裁判性的争议不同于假定 的或抽象的分歧:不同于纯学术性的或不具实际意义的争议。争议必须是明确的 和具体的,涉及有相反法律权益的当事人的法律关系。真实的和实质性争议,可 以通过终结性的法院命令获得救济,它不同十对假定事态如何适用法律的建议。

。对抗制的根本假定是利益相反的当事人将会以最有力的方式陈述自己的观点, 反对对方的观点,通过这一程序辩明事实真相。如果案件当事人不具有对抗性, 那么整个司法程序的可靠性就会大打折扣。此外,“案件”或“争议”这一要求 通常被描述为禁止法律做出“建议性意见”。“建议性意见”是针对假定事实做 出的法律解释或说明法院将如何做出裁定。它通常对法院或诉讼当事人没有约束 力。虽然有些州的法院可以做出建议性意见。但联邦法院不能,因为它们的管辖 权限于现实的存在的“案件”或“争议”。。

(2)诉讼资格

所谓诉讼资格,是指具有实质利益和受法律保护利益的当事人才有以司法手 段解决争议的能力。尽管一直以来美国联邦法院关于诉讼资格的要求有所变化 的,但其基本含义是指诉讼当事人应有直接、具体的利害关系。人们一般认为, 对诉讼资格的最低宪法要求是三方面的,即原告必须确定他已经遭受或马上遭受 实在的、具体化的伤害。:该伤害是由被告的被质疑的行为造成的,即伤害可以 公平的地追溯到被起诉的行为:该伤害很可能(而不是主观臆测的)通过法院的 有利判决得到补救。

(3)成熟性

诉讼资格原则是准可以起诉,成熟性则要求,当原告受到伤害仅仅是假想性 的或猜测性的就起诉到法院,联邦法院就不应审理该案。这一要求同样来源于宪 法第3条有关“案件或纠纷”的要求,因为一个争议如果不成熟,就不会有真正 的纠纷存在。法律问题应当在具体的、真实的条件下才能解决,防止出现因为伤 害不存在而导致已经受理的诉讼最终成为没有必要的情况出现,在决定是否成熟 时,法院考察两件事:首先,争议是否宙于做出司法决定,其次,法院须考虑该 案时对当事人伤害有多大。。

S∞Agtn8 LifeInLCmVHawonh,300U$227.240-241,2923.

”『荧伍德毕兹:‘蒉围联邦往院的校力和法院命夸的执行',载来沭编:‘程序、正义0现代化》,中国政

法人学}};版朴1998年版,第213页。

o【期爱德o}兹:‘美国联为;法院的权力和法院命令的执行),载宋冰编:《程序、芷义与现代化).中国政法

人学iJj版礼1998年版.第216-217贞。

I黄]爱德毕兹:‘羹周联邦浊院的权山和法院命令的执行',栽束冰编:‘程序、正义与现代化',中国政法

大学出版社1998年版,第220贞。

12

(4)既往性

(4)既往性 又称为诉因之消失,是指由于环境的变化,如果某案不再对诉讼当事人的

利益产生影响,那么该案便不能在联邦法院审理。。该原则同样被认为来源于宪 法第3条关于“案件或纠纷”的要求,因为如果某案不再对诉讼当事人和利益产 生影响而继续审理,那么就意味着联邦法院提前在该案上发表咨询意见,而这显 然是不允许的。

(5)政治问题

所谓政治问题,是指无法通过司法途径解决的问题或不适合司法途径解决的 问题,它基本上是政治性的,所涉及的问题系宪法规定,应由立法机关或行政机 关来解决。政治问题原则之确立,旨在解决联邦政府相应机构之间的直接对立, 依据政治问题学说,美国最高法院声明其会因某些争议为法院无法解决的政治问 题,而拒绝判决那止b争议。但是与其他国家一样,区分法院无法解决之政治问题 和法院可以解决法律争议的界限,在美国并不明确。

3、大陆法系国家关于民事审判权作用范围的规定 大陆法系国家也没有专门关于法院主管的论证或立法,他们往往是通过在宪

法中规定裁判请求权和当事入诉权来体现。

 在德国,《德意志联邦共和国基本法》赋予了联邦宪法法院广泛的管理权,

它对德国公民因宪法赋予的权利即基本权利受到侵害时所提起的诉讼都具有管 辖权。包括“准刑事”案件,宪法审判所固有的案件,法规审查案件,选举审查 案件以及宪法诉愿案件。不仅如此.法院还通过司法解释使宪法所规定的基本权 利得以实现。于是抽象的诉讼权本着适合、必要以及合乎比例原则为标准的司法 解释,为可诉的条件以及限度作了详细的列明。。同时,在民事拆讼领域确立了 “诉之利益”标准。德国民事诉讼理论认为,诉之利益是诉讼要件之一,没有诉 讼上的利益.

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